Увольнение является единственным корректным выходом из ситуации, когда работник компании сливает информацию конкурентам.
Однако это крайний случай. Как правило, чаще всего встает вопрос об увольнении.
В то же время, как показывает практика, увольнение сотрудника, торгующего информацией, — дело непростое. Малейшее нарушение процедуры ведет к восстановлению на работе и взысканию компенсаций с работодателя.
Увольнение по данному основанию будет правомерным, если:
- разглашенная сотрудником информация включена в перечень информации, в отношении которой установлен режим коммерческой тайны;
- сотрудник был уведомлен о том, что эта информация является коммерческой тайной, и брал на себя обязательство не разглашать ее;
- у работодателя есть прямые доказательства того, что именно этот сотрудник разгласил именно эту коммерческую тайну.
Подпункт «в» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ предусматривает возможность увольнения сотрудника в случае «разглашения охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числе разглашения персональных данных другого работника».
К коммерческой тайне может относиться информация:
- ценная (в настоящее время или потенциально);
- неизвестная третьим лицам;
- в отношении которой введен режим конфиденциальности (коммерческой тайны).
Это следует из положений п. 2 ст. 3 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (далее — Закон о коммерческой тайне).
Увольнение будет правомерным, только если имеются прямые доказательства разглашения коммерческой тайны третьим лицам (п. 2 ст. 3 Закона о коммерческой тайне).
Суды исходят из рекомендаций, данных Верховным Судом РФ: «…работодатель обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что сведения, которые работник разгласил, в соответствии с действующим законодательством относятся к государственной, служебной, коммерческой или иной охраняемой законом тайне, либо к персональным данным другого работника, эти сведения стали известны работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей и он обязывался не разглашать такие сведения» (п. 43 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).
Причем в данном случае работодатель обязан доказывать все вышеперечисленные обстоятельства. Если не будет доказательств хотя бы одного из них (например, отсутствует подписка сотрудника в том, что он обязуется не разглашать коммерческую тайну), то суд восстановит уволенного.
Что надо сделать (если еще не сделано)
Прежде всего необходимо составить локальный акт, а также установить перечень сведений, отнесенных к коммерческой тайне.
Следует составить и утвердить локальный акт, в котором необходимо установить меры по охране конфиденциальной информации и порядок обращения с ней.
Это может быть положение о коммерческой тайне или положение о конфиденциальности, главное — не название, а содержание. Как правило, такой документ содержит следующие разделы:
- «Общие положения»;
- «Основные термины и определения». Именно тут, как правило, содержатся определение коммерческой тайны как информации, имеющей действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам; определение доступа (как ознакомление определенных лиц, при условии сохранения конфиденциальности, со сведениями, составляющими коммерческую тайну, санкционированное полномочным должностным лицом), определение разглашения (как виновного действия или бездействия, в результате которого сведения, составляющие коммерческую тайну, становятся известными третьим лицам без согласия обладателя, а также вопреки трудовому или гражданско-правовому договору);
- «Порядок отнесения сведений к коммерческой тайне»;
- «Доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну»;
- «Порядок обращения с документами, содержащими коммерческую тайну» (например, проставление специального грифа, запрет на копирование, запрет на работу с указанными документами вне помещения обладателя коммерческой тайны и т.д.);
- «Обязанности сотрудников, допущенных к сведениям, составляющим коммерческую тайну» (например, соблюдать порядок обеспечения защиты сведений, составляющих коммерческую тайну; знакомиться только с теми документами, содержащими сведения, составляющие коммерческую тайну, к которым получен доступ в соответствии с исполнением служебных обязанностей; хранить в тайне известные им сведения, составляющие коммерческую тайну; сдать в случае увольнения все документы, содержащие сведения, составляющие коммерческую тайну, и т.д.);
- «Ответственность за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну».
Перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, составляется в виде приложения. В этот перечень, в частности, может быть включена информация:
- об организационной деятельности, например:
внутренние документы (за исключением типовых договоров, предложений и т.д.);
сведения о планах развития;
сведения о новых технологиях (продуктах, услугах), схемы бизнес-процессов;
сведения о подготовке и результатах проведения переговоров с партнерами по вопросам развития финансовых, коммерческих и экономических связей;
сведения о расположении кассовых узлов, сейфов и сейфовых комнат, их технической укрепленности и наличии в них материальных ценностей и документов;
сведения об организации охраны, пропускного и внутриобъектового режимов;
сведения о местах расположения, принципах работы и техническом состоянии специальных технических систем безопасности и т.п.;
- о финансово-экономической деятельности, например:
плановые или фактические показатели прибыли;
финансовые операции;
итоги финансовой деятельности;
- об обеспечении интересов клиентов, например:
перечень клиентов, сведения о них, содержание соглашений, заключенных с ними;
сведения о счетах клиентов, их финансовом состоянии, задолженности и неплатежах;
информация о клиентах, которая зафиксирована в информационных базах;
- об обеспечении информационной безопасности, например:
разработка и внедрение программных средств и технологических комплексов обработки информации;
используемые программные и аппаратные средства обеспечения информационной безопасности;
- о безопасности сотрудников:
данные сотрудников и членов их семей;
сведения о личном имуществе сотрудников;
сведения о заработной плате, полученных кредитах, счетах и вкладах сотрудников;
сведения о местах нахождения руководства во внерабочее время;
сведения о служебном и личном автотранспорте руководства, а также маршрутах передвижения и т.д.
Некоторые сведения не могут быть включены в перечень сведений, составляющих коммерческую тайну (ст. 5 Закона о коммерческой тайне). Например, это сведения:
- содержащиеся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;
- содержащиеся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
- о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности и т.д.;
- о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, о наличии свободных рабочих мест;
- о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;
- о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
- о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица.
Положение о коммерческой тайне и перечень сведений, отнесенных к коммерческой тайне, утверждаются, как правило, приказом руководителя. Сотрудники должны быть ознакомлены с этими документами под роспись (п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 11 Закона о коммерческой тайне).
Далее. Необходимо проверить все трудовые договоры на наличие в них обязательств работников о неразглашении коммерческой тайны. Статья 57 ТК РФ позволяет это сделать.
В случае если в трудовых договорах нет такого условия, то есть два варианта действий:
- составить и подписать дополнительное соглашение к трудовому договору, возлагающее на него обязанность по неразглашению информации;
- взять с сотрудника письменное обязательство о неразглашении.
Это необходимо, потому что доказать то, что сотрудник взял на себя обязательство не разглашать коммерческую тайну, несет работодатель.
Далее. Ограничить доступ к информации, составляющей коммерческую тайну. Для этого следует вести учет лиц, которым такая информация была предоставлена или передана (п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона о коммерческой тайне). Причем доступ к тайне должен быть на самом деле ограничен. Если, к примеру, по документам сведения относятся к коммерческой тайне и одновременно опубликованы на официальном сайте работодателя, то суд вряд ли сочтет пересылку данных документов разглашением коммерческой тайны.
Еще один момент: на документы, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, должен быть нанесен соответствующий гриф «Коммерческая тайна», содержащий полное наименование и местонахождение компании (п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона о коммерческой тайне). В случае с электронным документом это можно сделать с помощью колонтитула.
Если, к примеру, сотрудник передал «на сторону» документы, содержащие сведения, составляющие коммерческую тайну, без разрешения работодателя, но будет установлено, что на документах отсутствовал гриф «Коммерческая тайна», то требование о восстановлении на работе будет удовлетворено.
По процедурному вопросу
Разглашение коммерческой тайны — это однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей (пп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), за которое предусмотрена дисциплинарная ответственность вплоть до увольнения.
Следует помнить, что разглашение коммерческой тайны считается оконченным с момента поступления информации в обладание третьего лица. К примеру, если письмо было отправлено по электронной почте, то не важно, прочитал адресат его или нет.
В то же время увольнение будет законным при соблюдении процедуры наложения на работника дисциплинарного взыскания (ст. 193 ТК РФ). То есть сначала потребуется зафиксировать факт разглашения коммерческой тайны. Потом — запросить объяснения от работника. После того как будет установлен факт разглашения информации, а также проведено внутреннее расследование, необходимо запросить у работника письменное объяснение по факту разглашения коммерческой тайны (ч. 1 ст. 193 ТК РФ). Запрос должен быть составлен в письменном виде, и в нем должны быть зафиксированы:
- обстоятельства обнаружения нарушения;
- пункт трудового договора, должностной инструкции, локального нормативного акта, который работник нарушил, разгласив коммерческую тайну.
Запрос вручается провинившемуся сотруднику под роспись. В случае отказа от ознакомления составляется акт, фиксирующий факт отказа, в котором должны расписаться не менее двух свидетелей.
Если по истечении двух рабочих дней объяснение сотрудником не представлено, то составляется соответствующий акт. Очень важно выждать эти два дня, даже если сотрудник сразу заявил о том, что ничего представлять не будет. Привлечение к дисциплинарной ответственности до того, как истекут положенные два дня, будет считаться неправомерным.
Если по истечении двух дней сотрудник письменные объяснения не представил, то об этом также составляется акт.
Если объяснения представлены, то перед изданием приказа об увольнении следует дать оценку этим объяснениям.
Для исследования обстоятельств, а именно:
- наличия факта разглашения коммерческой тайны;
- установления причинно-следственной связи между действиями работника и утечкой информации;
- установления вины работника в совершении проступка;
- отсутствия уважительных причин неисполнения обязанностей, —
создается комиссия.
Комиссия должна подтвердить, что разглашенные сведения стали известны работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей и он обязывался их не разглашать.
Комиссия же должна учесть тяжесть наступивших для работодателя последствий для оценки соразмерности наложения дисциплинарного взыскания.
По результатам работы составляется протокол с выводами и рекомендацией о привлечении или непривлечении работника к дисциплинарной ответственности в виде увольнения.
Наконец, издается приказ, с которым нужно ознакомить работника под роспись. При отказе работника подписать приказ составляется акт.
В день увольнения с работником производится окончательный расчет и выдается трудовая книжка.
Следует помнить о необходимости соблюдения сроков — не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка (не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске и т.п.), но в любом случае не позднее шести месяцев с момента совершения проступка (ч. 3 ст. 193 ТК РФ).
Проблемы доказывания
Если сотрудник совершенно не озадачивается проблемой конфиденциальности и просто пересылает файл с информацией конкуренту с использованием бесплатного почтового сервиса (Яндекс, Рамблер и т.д.), то системный администратор в состоянии оперативно зафиксировать этот факт. Так бывает крайне редко.
Чаще всего есть лишь догадки относительно того, что конкретный сотрудник допускает «слив» информации. Однако если нет прямых доказательств, то высок риск признания увольнения незаконным.
К примеру, если сотрудник просто скопировал некие документы, содержащие сведения, составляющие коммерческую тайну, на флэшку.
Нельзя в этом случае уволить сотрудника только за то, что он совершил акт копирования. В суде сотрудник может ссылаться на то, что не передавал эти данные, не разглашал их, и если работодатель не сможет доказать обратное (например, размещение сведений в Интернете), то увольнение будет признано неправомерным.
Часто сотрудники не копируют сведения, а просто пересылают сами себе — с корпоративного почтового ящика на личный ящик, зарегистрированный на одном из бесплатных сервисов.
С одной стороны, отправка информации самому себе вряд ли может свидетельствовать о предоставлении доступа к коммерческой тайне третьим лицам.
Однако есть и другая сторона медали.
Например, в пользовательском соглашении Mail.Ru указано, что компания «оставляет за собой право по своему собственному усмотрению изменять (модерировать) или удалять любую публикуемую Пользователем информацию, <…> включая личные сообщения и комментарии, приостанавливать, ограничивать или прекращать доступ к любым Сервисам Mail.Ru в любое время по любой причине или без объяснения причин, с предварительным уведомлением или без такового, не отвечая за любой вред, который может быть причинен Пользователю таким действием».
Таким образом, при пересылке почтового отправления с корпоративной почты на свой почтовый ящик сотрудник допускает разглашение конфиденциальной информации как минимум одному постороннему лицу — почтовому агенту, и Mail.Ru становится обладателем информации, пересылаемой пользователями через почтовый ящик mail.ru (ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации»).
Таким образом, пересылка сотрудником информации на его личный почтовый ящик может быть признана судом разглашением коммерческой тайны.